劉先生是山西某縣辦企業(yè)的承包人，該企業(yè)加工一種很稀有的礦石，出口創(chuàng)匯前景非常可觀。然而，該企業(yè)的生產(chǎn)設(shè)備陳舊，電力供應(yīng)時(shí)常中斷，生產(chǎn)能力嚴(yán)重不足。眼睜睜地看著大好商機(jī)將失之交臂，劉先生不甘心，他來(lái)到北京尋找投資商為項(xiàng)目融資。
劉先生遇到的第一個(gè)問(wèn)題是投資商要看商業(yè)計(jì)劃書(shū)之類(lèi)的融資項(xiàng)目介紹文件。之后，投資商又要求劉先生提供律師的盡職調(diào)查報(bào)告。面對(duì)這些問(wèn)題，劉先生一頭霧水，只好向律師求助。
目前，像劉先生這樣為個(gè)人創(chuàng)業(yè)而四處尋找資金的人非常多，而上述問(wèn)題是許多創(chuàng)業(yè)者都會(huì)遇到的。其實(shí)，投融資過(guò)程蘊(yùn)含著風(fēng)險(xiǎn)，涉及的法律問(wèn)題十分復(fù)雜，最好的辦法就是尋求法律支持。在法律專(zhuān)家的支持下，融資人可以避免跑冤枉路，花冤枉錢(qián)。
融資涉及的法律問(wèn)題主要有以下八個(gè)方面：
第一，融資人的法律主體地位。劉先生的身份是該縣辦企業(yè)的承包人，從法律角度來(lái)說(shuō)，其代表職能令人懷疑。根據(jù)法律規(guī)定，劉先生作為企業(yè)的承包人只有承包經(jīng)營(yíng)的權(quán)利，無(wú)權(quán)處理企業(yè)投融資之類(lèi)的重大事項(xiàng)。既然該企業(yè)是縣辦的，很有可能是國(guó)有企業(yè)，國(guó)有企業(yè)是否需要融資是由企業(yè)或者企業(yè)的股東決定的，也就是由當(dāng)?shù)氐膰?guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)決定的。
換言之，劉先生如果沒(méi)有企業(yè)的授權(quán)或者國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)的授權(quán)，無(wú)權(quán)與投資人就投融資問(wèn)題達(dá)成任何協(xié)議。即使達(dá)成某種協(xié)議，該協(xié)議的效力需要企業(yè)或者國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)事后追認(rèn)才具有法律效力。
第二，投資人的法律主體地位。劉先生所找的投資人是某外國(guó)投資公司駐北京代表處。根據(jù)法律的規(guī)定，代表處不得進(jìn)行任何與經(jīng)營(yíng)有關(guān)的商業(yè)活動(dòng)。因此，代表處無(wú)權(quán)與劉先生簽訂任何關(guān)于投融資方面的合同。
另外，我國(guó)法律規(guī)定，某些礦產(chǎn)資源的開(kāi)發(fā)是禁止外商投資的。同時(shí)需要指出的是，這些外商投資公司或者代表處，在沒(méi)有經(jīng)過(guò)詳細(xì)的調(diào)查、核實(shí)投資項(xiàng)目和融資人的資質(zhì)情況下，輕易同意簽署所謂的合資、合作協(xié)議，并要求融資人交納保證金或者其他名目繁多的費(fèi)用，融資人應(yīng)當(dāng)慎重考察核實(shí)融資人的情況，以防上當(dāng)受騙。
第三，投融資項(xiàng)目要符合中央政府和地方政府的產(chǎn)業(yè)政策。在中國(guó)現(xiàn)有政策環(huán)境下，許多投資領(lǐng)域是不允許外資企業(yè)甚至民營(yíng)企業(yè)涉足的。
第四，融資方式的選擇。融資的方式有很多選擇，例如：債權(quán)融資、股權(quán)融資、優(yōu)先股融資、租賃融資等，各種融資方式對(duì)雙方的權(quán)利和義務(wù)的分配也有很大的不同，對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)的影響重大。
第五，回報(bào)的形式和方式的選擇。例如債權(quán)融資中本金的還款計(jì)劃、利息計(jì)算、擔(dān)保形式等需要在借款合同中重點(diǎn)約定。如果投資人投入資金或者其他的資產(chǎn)從而獲得投資項(xiàng)目公司的股權(quán)，則需要重點(diǎn)安排股權(quán)的比例、分紅的比例和時(shí)間等等。相對(duì)來(lái)說(shuō)，投資人更加關(guān)心投資回報(bào)方面的問(wèn)題。
第六，可行性研究報(bào)告、商業(yè)計(jì)劃書(shū)、投資建議書(shū)的撰寫(xiě)。劉先生被要求提供的文件就是商業(yè)計(jì)劃書(shū)。上述三個(gè)文件名稱(chēng)不同，內(nèi)容大同小異，包括融資項(xiàng)目各方面的情況介紹。這些文件的撰寫(xiě)要求真實(shí)、準(zhǔn)確，這是投資人判斷是否投資的基本依據(jù)之一。
同時(shí)文件的撰寫(xiě)需要法律上的依據(jù)，例如關(guān)于項(xiàng)目的環(huán)境保護(hù)要求必須實(shí)事求是地申明，否則，如果項(xiàng)目環(huán)保措施沒(méi)有達(dá)到國(guó)家或者地方法律法規(guī)的要求，被環(huán)境保護(hù)部門(mén)下令禁止繼續(xù)運(yùn)營(yíng)，其損失無(wú)法估量。
第七，盡職調(diào)查中可能涉及的問(wèn)題。律師進(jìn)行的盡職調(diào)查是對(duì)融資人和投融資項(xiàng)目的有關(guān)法律狀況進(jìn)行全面的了解，根據(jù)了解的情況向投資人出具的盡職調(diào)查報(bào)告。
第八，股權(quán)安排。股權(quán)安排是投資人和融資人就項(xiàng)目達(dá)成一致后，雙方在即將成立的企業(yè)中的權(quán)利分配的博弈。由于法律沒(méi)有十分有力的救濟(jì)措施，現(xiàn)在公司治理中普遍存在大股東控制公司，侵害公司和小股東的利益情況。對(duì)股權(quán)進(jìn)行周到詳細(xì)的安排是融資人和投資人需要慎重考慮的事項(xiàng)。
以上八個(gè)方面是投融資過(guò)程中可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)，當(dāng)然其他的法律風(fēng)險(xiǎn)也可能存在，例如資金是否嚴(yán)格按照合同的規(guī)定到位、擔(dān)保形式的選擇等，這些都可能影響項(xiàng)目的正常進(jìn)行。
提示：
投融資過(guò)程中需要大量的調(diào)查研究工作，最終協(xié)議的達(dá)成需要融資人和投資人經(jīng)過(guò)數(shù)輪、甚至幾十輪的談判、磋商。因此對(duì)于個(gè)人創(chuàng)業(yè)急需資金的融資人來(lái)說(shuō)，應(yīng)當(dāng)對(duì)自己的項(xiàng)目有清醒的認(rèn)識(shí)，把可能存在的風(fēng)險(xiǎn)都要考慮到。必要時(shí)，聘請(qǐng)法律專(zhuān)家介入到項(xiàng)目中來(lái)，提供相關(guān)的法律咨詢(xún)，甚至直接辦理相關(guān)的事務(wù)，對(duì)項(xiàng)目投融資的順利進(jìn)行并最終獲得成功是很有幫助的。
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